普华永道:CFIUS是中资企业对美投资的“紧箍咒”?

918国际

2018-10-15

  和讯网消息关注中国企业对美国的企业管理人员都了解美国外资委员会(CFIUS)的重要性▓,特别在2015年11月三一重工(600031,股吧)对时任美国总统奥巴马和CFIUS发起诉讼之后。 不久前,万达集团意欲在好莱坞的雄心计划受挫▓,有媒体报道说CFIUS是“拦路虎”之一▓▓。

此外▓,华为放弃了一个在美国的重大并购案,有分析人士称▓,预期无法通过CFIUS的审查是主要原因之一。

  那么,以上这些说法到底是否准确?CFIUS英文全称CommitteeonForeignInvestmentintheUnitedStates;中文翻译为:美国外资投资委员会。

它究竟是什么样一家机构▓?CFIUS如何审查包括来自中国的外国投资?未来中资企业应该如何应对?  近日,普华永道中国邀请到了曾经参与CFIUS工作的前美国政府官员、现任普华永道美国CFIUS业务专家先生与客户分享和解读相关研究和经验,本文将再次一层层揭开CFIUS神秘面纱▓▓,并给中资企业提供颇具参考价值的应对之策。

  美国外资投资委员会(CFIUS)  依据《2007年外国投资与国家安全法》(theForeignInvestmentandNationalSecurityActof2007简称FINSA)修正的《国防生产法》第721节(Section721oftheDefenseProductionAct),美国外国投资委员会设立对美国国外企业在美的合并、收购▓、和特定合资活动进行与国家安全相关的审核程序▓。

适用于所有在国防和关键基础设施相关企业的投资,无论是否有保密合同。 审批进程一直是过去几年的重大改革主题,包括有关委员会内部程序的改善。

  CFIUS委员会里面有九个永久席位▓,主席是财政部▓,这个地位是法律规定的。 除了九个永久席位之外,其它常任成员、列席成员有建议权▓,没有投票权▓。

这其中,国家情报局长这个职位非常重要,因为每一个CFIUS的评估里面都有一个国家安全评估报告▓,并且提出意见,当然这个意见必须中立、客观,没有偏见。

  九个永久席位每人只有一票,对于交易实行一票否决制,如果有任何一个人不同意,该交易可能就不被执行。

这其中贸易代表,和国家科学和技术办公室▓,其实是直接为总统工作的。 外界可能以为国防部、国土安全部等和国家安全有着更紧密的部门发挥更大作用,事实上在一席一票制度下每个部门的影响力比较接近。 不同的交易,依据行业都有一个部领导这个案例▓,另外一个部协助,其他部后面做决策,因此一个交易的审批过程中我们经常只看到一两个部委▓。

因为有相关部委去负责审阅整个程序▓,然后跟这个交易最相关的部委去联系或者去判断这个公司的情况,这样做效率比较高。

  哪些企业需要向CFIUS申报交易?  交易涉及到下面几个类别的企业交易需要向CFIUS申报:  分别是给美国政府提供支持服务的企业;关键基础设施领域;美国国防工业;受美国出口管制的企业▓;美国财政部认定的受管辖的交易。   第一到四条定义比较清楚▓,最后一条,美国财政部认定的受管辖交易是特别值得注意的重要一点▓。 美国财政部作为CFIUS主席可以决定什么样的交易应该被审核或者不被审核▓,而且这是最终的决定权。

美国财政部或美国政府最关心的关键点是,交易是否与国防、国家安全有关。

但是,什么是国家安全?国家安全包括什么▓?事实上▓,我们找不到一个特别清晰的界定。

这给予美国财政部很大审批空间,但是对于交易来说却增加了不确定性。   例如▓,双汇收购史密斯菲尔德食品公司的时候,CFIUS认为这不是一个国家安全事项,不应该去审查。

但是美国国会理解不一样,国会认为中国企业要去买美国最大猪肉生产商,这可能对美国国内的食品安全有重大影响。

史密斯菲尔德给美国居民、政府人员都提供相关的食品,所以食品安全事关国家安全▓。 因此,CFIUS重新考虑了这个案件的性质,然后进行了审查。

最后结果是对国家安全没有威胁,国会最终也没有进一步的意见▓。

当然,CFIUS也因此和总统强调了食品安全也是国家安全的重要一部分▓。

  CFIUS审核程序——从申报前到交易后风险回避  第一步预申报,填写制式表格,让财政部或者相关部委确认资料的完整性,不是审核的程序,只是启动程序。

这个程序不太正式▓▓,相关部门会根据提供的初步信息简单审核一下,企业和政府部门可以进行初步讨论。 预申报没有规定时间,也不必回答所有问题▓。 在这个阶段企业的申报有可能资料不全,缺失信息,财政部也会帮助企业完善资料。   第二步申报,把材料准备好,由律师提交给财政部。

第二步有一个裁定,即这个交易是否受管辖,会给出一个意见。 如果这些资料真实无误▓,随后,财政部会提供一封信▓,也就是提供一个安全港的保护▓。 有安全港的保护,政府不会再对资料的真实性进行审查▓,也就是说申报相对来说比较安全了。   第三步初级审核▓,如果财政部确认申报是受管辖的交易,这就意味着进入到了审核流程,这是非常重要的时点▓,也是审核内容的第一天▓。 流程开始,财政部会把相关的信息传达给委员会里面的所有成员,国家情报局长准备风险评估报告。

事实上公司的购买者来自哪个国家并不重要,相应的评估流程都会进行。 初级审核时间是30天,到第20天之前,国家情报局长会提交风险评估报告给委员会去审阅。

  如果所有委员会的成员都决定了这个交易对国家安全没有威胁,就等于批准这个交易继续进行▓。

如果委员会其中任何一个成员认为这个交易有问题,并提出意见▓,整个审核就会进入第二阶段调查,即第四步。

  第四步也就是第二阶段调查,总共45天,比第一阶段时间长。 当然▓,官员的级别也更高了▓,最终决策者是每个部门的副部长,即部门二把手。   第五步总统决定▓,如果在第二级调查之后,CFIUS成员还是无法决定是否通过一个交易,那下一步就是递交到白宫,由总统来最终拍板。

当然,这种情况不经常发生,只可能发生在那些特别复杂的案子▓,其中有很多问题必须需要总统去做最终决定▓。

事实上,在过去的30年里面只有三次由总统行使了否决权▓。 总统在委员会完成调查的15天内宣布其决定▓。   一般情况下,CFIUS不去否决一项交易,最终有权利否决一项交易的是总统。

其实委员会只有两个职能,一个是判断这个交易没有问题可以执行,另外一个就是把它交到白宫总统▓,然后进行下一阶段。